動態(tài)與觀點
前言
2021年1月8日晚，中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱“證監(jiān)會”）發(fā)布《關(guān)于加強私募投資基金監(jiān)管的若干規(guī)定》（以下簡稱《若干規(guī)定》），成為暨2014年證監(jiān)會發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》后，證監(jiān)會首次以部門規(guī)范性文件形式發(fā)布與私募基金行業(yè)相關(guān)的監(jiān)管文件。
本文將針對《若干規(guī)定》重點條款及相對征求意見稿的變化之處進行逐一解讀：
一、名稱及經(jīng)營范圍要求
相較征求意見稿，《若干規(guī)定》刪除了前期爭議較大的私募基金管理人屬地展業(yè)的要求，但對于名稱和經(jīng)營范圍的要求進一步明確化。
名稱上，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一規(guī)范，標(biāo)明“私募基金”、“私募基金管理”、“創(chuàng)業(yè)投資”字樣。
該要求實操尺度，以及對于在《若干規(guī)定》出臺之前已提交審核但尚未辦理通過的擬申請機構(gòu)，是否需要按照此名稱要求進行整改等具體實施方案，仍需根據(jù)后續(xù)中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“基金業(yè)協(xié)會”）出具的實施細則以及項目基金業(yè)協(xié)會反饋態(tài)度確定。
經(jīng)營范圍上，為體現(xiàn)受托管理私募基金的業(yè)務(wù)屬性特點，應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“私募投資基金管理”、“私募證券投資基金管理”、“私募股權(quán)投資基金管理”、“創(chuàng)業(yè)投資基金管理”等字樣。
本條款對經(jīng)營范圍用詞既有明確列舉又有兜底的“等”字，相對名稱要求略顯寬松，但經(jīng)營范圍的要求仍需各地市場監(jiān)管部門的配合方可有效實施。
根據(jù)各地工商管理部門的反饋，由于各地對于經(jīng)營范圍的表述存在差異，且部分地區(qū)對投資類企業(yè)新增經(jīng)營范圍存在政策障礙（如北京），因此各地短時間內(nèi)完全統(tǒng)一符合《若干規(guī)定》要求仍存在一定困難，工商管理部門如何與本次《若干規(guī)定》配合聯(lián)動、調(diào)整監(jiān)管措施，仍有待進一步觀察。
二、沖突業(yè)務(wù)要求
相較之前規(guī)定及征求意見稿，《若干規(guī)定》增加“眾籌”為與私募基金管理相沖突的業(yè)務(wù)，同時加入兜底條款“中國證券監(jiān)督管理委員會另有規(guī)定的除外”，為日后證監(jiān)會出臺新規(guī)豐富私募基金管理人業(yè)務(wù)內(nèi)容預(yù)留空間。
三、股權(quán)清晰及集團化運作要求
與征求意見稿相比，該要求無修改。
該要求系對既往監(jiān)管規(guī)則的重申，要求私募基金管理人的股權(quán)結(jié)構(gòu)必須清晰，不得有代持、循環(huán)出資、交叉出資、層級過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等情形。而結(jié)合2020年2月份基金業(yè)協(xié)會發(fā)布的《登記清單》及AMBERS系統(tǒng)填報要求，對于申請機構(gòu)股權(quán)架構(gòu)向上穿透超過三層的，申請機構(gòu)應(yīng)說明股權(quán)架構(gòu)設(shè)置的合理性和必要性。
這一說明在AMBERS系統(tǒng)中雖非必填項，但根據(jù)我們實務(wù)經(jīng)驗，建議新登記或重大變更的申請機構(gòu)，無論股權(quán)架構(gòu)穿透后是否超過三層，均出具股權(quán)架構(gòu)合理性說明上傳系統(tǒng)，避免基金業(yè)協(xié)會反饋。
同時對集團化運作提出了原則性的合規(guī)要求，即同一實際控制人實際控制兩家以上私募基金管理人，需要對設(shè)立多個基金管理人的合理性、必要性進行說明，同時需指定完善的合規(guī)風(fēng)控制度。
根據(jù)項目經(jīng)驗，實際控制人及關(guān)聯(lián)的私募機構(gòu)需出具合規(guī)連帶承諾函，承諾與新申請機構(gòu)一起承擔(dān)合規(guī)連帶責(zé)任。
四、募集過程中的禁止性行為
關(guān)于此項要求，相較征求意見稿，《若干規(guī)定》有三處修改：
第一，將“微信”修改為“即時通訊工具”，擴大了范圍。
第二，宣傳推介材料要求中刪除了“關(guān)聯(lián)方”字樣，更貼合管理人工作實際。
第三，增加募集完畢及時備案要求，也屬于對于既往監(jiān)管規(guī)則的重申，但也為各位管理人敲響警鐘，再次強調(diào)管理基金必須要及時備案的要求。依照《私募基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》第十一條，私募基金募集完畢后20個工作日內(nèi)，基金管理人應(yīng)當(dāng)通過基金登記系統(tǒng)進行備案。
關(guān)于十條禁止性行為的具體內(nèi)容，本文就不再一一贅述。
五、基金合格投資者人數(shù)限制
相較征求意見稿，《若干規(guī)定》中本項要求的最大修改在于完善了“當(dāng)然合格投資者”的類型，將國務(wù)院金融監(jiān)督管理部門監(jiān)管的機構(gòu)依法發(fā)行的資產(chǎn)管理產(chǎn)品、合格境外機構(gòu)投資者、人民幣合格境外機構(gòu)投資者明確列示為合格投資者，不再穿透核查最終投資者。
六、私募基金不得從事的投資活動
相較征求意見稿，《若干規(guī)定》中本項要求的最大修改在于將原來的借款、擔(dān)保的限制，由“總額限制”修改為“余額限制”，即原來是多次借款、擔(dān)保的總額合計不超過基金財產(chǎn)總額的20%，現(xiàn)在修改為借款和擔(dān)保余額不得超過基金實繳出資總額的20%。
我們認為，本項要求是區(qū)分“真私募”與“偽私募”的關(guān)鍵所在，準(zhǔn)確界定“偽私募”，并在備案環(huán)節(jié)、監(jiān)管環(huán)節(jié)進行有效清理，對于私募基金行業(yè)的健康發(fā)展無疑具有非常積極的意義。
七、基金合規(guī)運作的禁止性要求
本要求具體規(guī)定在《若干規(guī)定》第九條，共十三項禁止性規(guī)定，除措辭上的完善與調(diào)整外，較征求意見稿均無較大改動，此處便不再贅述。
但在第九條最后，對于承擔(dān)合規(guī)義務(wù)的主體范圍，《若干規(guī)定》將征求意見稿中的“控股股東”修改為“出資人”，擴大了義務(wù)主體范圍，對出資人提出了更高的合規(guī)要求。
八、投資禁止違反國家政策
本項要求體現(xiàn)在《若干規(guī)定》第十條，基本是對過往監(jiān)管規(guī)則的重申，此處不再贅述。
九、關(guān)聯(lián)交易約束機制
本項要求體現(xiàn)在《若干規(guī)定》第十一條，相較征求意見稿，刪除了“向基金業(yè)協(xié)會報告”的信披義務(wù)。
本項要求重申了關(guān)聯(lián)交易不得損害投資者利益，且應(yīng)當(dāng)經(jīng)投資人認可的關(guān)聯(lián)交易決策機制決策通過，同時新增了關(guān)聯(lián)交易的事后報送機制，將進一步加強對于私募基金關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管力度。
十、強調(diào)信息披露
本條要求體現(xiàn)在《若干規(guī)定》第十二條，相對征求意見稿無修改。強調(diào)了私募基金的登記備案信息及其他信息材料不得存在任何虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，私募基金管理人應(yīng)持續(xù)履行信息披露和報送義務(wù)。
因此，私募管理人仍需一如既往地規(guī)范履行信息披露義務(wù)，真實、完整報送相關(guān)信息。
同時，基金業(yè)協(xié)會未來應(yīng)對于信息披露的標(biāo)準(zhǔn)、要求、報告模板等進一步加強指導(dǎo)，真正將信披工作落到實處。
十一、過渡期設(shè)置
過渡期設(shè)置體現(xiàn)在《若干規(guī)定》第十四條，相較征求意見稿，正式稿的規(guī)定更為詳細，對于不同的不合規(guī)情形分別給予了六個月、一年的整改期限。同時明確證監(jiān)會及其派出機構(gòu)、基金業(yè)協(xié)會可對違規(guī)行為依法依規(guī)進行處理。
結(jié)語
《若干規(guī)定》中的絕大多數(shù)規(guī)則都是對基金業(yè)協(xié)會已有的自律規(guī)則中的監(jiān)管要求的重申和細化，但在法律效力層級來說，《若干規(guī)定》為部門規(guī)范性文件，威懾力更強，能夠?qū)Σ糠址欠ㄐ袨樾纬捎行Ъs束，加快違規(guī)活動的出清。同時，《若干規(guī)定》相關(guān)的具體實施細則，還有待基金業(yè)協(xié)會出具具體配套文件進行進一步的明確和規(guī)定。
本文作者
