動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
- 引 言 -
本文緣起于筆者團(tuán)隊(duì)在處理一個(gè)中概股企業(yè)股東之間的糾紛。目前中概股企業(yè)大概有200多家，而股東與上市公司之間的糾紛多種多樣。
案件大致情況如下：創(chuàng)始股東將公司賣(mài)給了一個(gè)團(tuán)隊(duì)運(yùn)營(yíng)，該團(tuán)隊(duì)目標(biāo)是將企業(yè)做到上市，去美國(guó)納斯達(dá)克上市。而該創(chuàng)始股東可以通過(guò)上市退出的形式獲得利潤(rùn)。
但是當(dāng)公司在美國(guó)納斯達(dá)克上市以后，該上市公司拒絕幫助該股東進(jìn)行限售股減持，其理由是要求該股東在償還上市公司幾千萬(wàn)的借款以后再幫助該股東減持。但是該股東又認(rèn)為自己并沒(méi)有欠該上市公司任何借款，在僵持之下，該股東在該納斯達(dá)克上市公司中的股權(quán)一直沒(méi)有得到變現(xiàn)。
案件難點(diǎn)：在我國(guó)執(zhí)行存在一定難度，首先是管轄問(wèn)題，在我們國(guó)家能否適用美國(guó)證券法來(lái)處理這種糾紛；其次，就算有管轄，判決后無(wú)法在美國(guó)申請(qǐng)執(zhí)行（寫(xiě)本文之時(shí)，中國(guó)還未同意法院公約的在我國(guó)的生效）。
經(jīng)研究，筆者得出本文的解決方法，即通過(guò)美國(guó)1933年證券法第144條（Securities Act of 1933 Rule 144）下的豁免來(lái)解決限售股出售問(wèn)題。
- 探 討 -
一、美國(guó)限售股交易介紹
美國(guó)限售股一般帶有限售的legend，該legend明確說(shuō)明如果沒(méi)有SEC相關(guān)規(guī)定的豁免，該股票不能在公開(kāi)市場(chǎng)交易。
而美國(guó)1933年證券法（Securities Act of 1933）下的Rule144（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“Rule144”）是最常用的限售股豁免規(guī)則。該規(guī)則的條款包括在滿(mǎn)足六個(gè)月或者一年的限售期的情況下，還需要將certificate上的legend去除才能買(mǎi)賣(mài)。而這個(gè)legend只有transfer agent有權(quán)利去除。transfer agent 需要一個(gè)opinion letter才能去除legend。
大多數(shù)情況下，可以聯(lián)系上市公司要求去除legend或者如果你有broker也可以來(lái)聯(lián)系broker幫你去除，但是無(wú)論如何都需要一個(gè)opinion letter。
Transfer agen
指幫助特定公司記錄個(gè)人或者企業(yè)擁有該特定公司公開(kāi)交易的證券的公司。這個(gè)公司能發(fā)出和取消反映股票所有權(quán)的certificate,其任務(wù)是作為交易股票的媒介和處理certificate丟失、被盜的事務(wù)。同時(shí)也負(fù)責(zé)移除legend。
二、Securities Act of 1933 Rule 14
Rule144是在1972年被美國(guó)SEC修訂進(jìn)1933證券法案。
Rule144的目的在于給予認(rèn)定underwriter更清晰的標(biāo)準(zhǔn)以及規(guī)定如何和何時(shí)出售限售股的規(guī)定；給予發(fā)行人、broker-dealers、股東、transfer agents 關(guān)于如何進(jìn)行限售股交易的指導(dǎo)規(guī)則。
具體包括如何計(jì)算限售期、每次解禁交易限額的歸檔等其他限制。
Rule144適用于來(lái)自于定向增發(fā)的股票、員工股權(quán)激勵(lì)，并購(gòu)獲得的股票等非公開(kāi)交易獲得股票，還包括關(guān)聯(lián)方獲得股票，這些關(guān)聯(lián)方包括公司董事、大股東等能影響公司管理和政策的人。
Securities Act of 1933 Rule 14 legend
transfer agents 在stock certificates上用stamp說(shuō)明股票受Rule144關(guān)于股票限制出售的規(guī)定的約束。Rule144 legend即指這些信息。
哪些股票會(huì)被加上Rule144 legend的限制
公眾公司一般會(huì)在所有的stock certificate上加上Rule144 legend，如果沒(méi)有加的話會(huì)被視為沒(méi)有采取足夠的步驟以確保unregistered stock不會(huì)被出售，除非登記了或者獲得豁免。
三、限售期的決定性因素
限售期的決定因素很多。在付清限售股的對(duì)價(jià)后，限售期的長(zhǎng)短取決于持有人是否是關(guān)聯(lián)方或者非關(guān)聯(lián)方，發(fā)行股票的公司是否需要進(jìn)行披露，發(fā)行股票的公司是否是殼公司。
如果一個(gè)公司受1934證券交易法下的披露規(guī)則約束，且既不是殼公司，同時(shí)滿(mǎn)足了Rule144(i)(2)的要求，限售期是付完對(duì)價(jià)后的六個(gè)月。
四、Opinion letter
聘請(qǐng)律師起草準(zhǔn)備opinion letter，需要提交證據(jù)證明有權(quán)利擁有限售股，比如certificate和full payment的證明，還有獲得限售股的基礎(chǔ)性證明文件即交易合同。
作為中概股企業(yè)股東，如果文件是中文的，那么還需要翻譯成英文。
五、如何依據(jù)Rule144出售限售股
在能提供限售股交易的broker-dealer處開(kāi)設(shè)brokerage account。
聯(lián)系account representative 并確認(rèn)他會(huì)在限制去除完成前保管certificates，然后把certificate交給他。
securities broker會(huì)給一個(gè)Form144、seller’s representations letter、 a broker’s representations letter等文件，這些文件可以自己填寫(xiě)也可以找律師填寫(xiě)。
然后聯(lián)系律師制作legal opinion，在律師審核確認(rèn)有資格賣(mài)股票的情況下，律師會(huì)將opinion letter和其他附件寄給broker和上市公司。
transfer agent會(huì)聯(lián)系發(fā)行人，詢(xún)問(wèn)是否有合理理由不該把legend移除，如果沒(méi)有任何事實(shí)或者法律的理由的話，發(fā)行人必須同意去除。
最后，發(fā)行人會(huì)通知stock transfer agent可以去除legend。然后broker就開(kāi)始可以根據(jù)授權(quán)買(mǎi)賣(mài)股票。
- 本文作者 -
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